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商标图案著作权的认定

时间:2018-03-03  来源:医家园  作者:

  原告司徒尚炎系广州市越秀区直通车眼镜店的个体经营者。2004年12月,原告向国家商标局提出将“直通车”图形注册为商标的申请,2008年4月,国家商标局发布商标初审公告,2008年7月发布商标注册公告。2005年1月,原告使用“直通车”图形在《南方都市报》上刊登了“眼镜直通车超市”的广告。2013年10月,被告杨华太在其经营的店铺招牌及内部装潢上使用了“大众直通车眼镜超市”字样,其中“直通车”文字造型与原告申请注册的商标图案“直通车”完全一致。原告认为商标图案“直通车”是其创作的美术作品,其依法享有著作权,要求被告停止侵权并赔偿经济损失1万元。Jze医家园

  广东省广州市越秀区经审理认为,涉案商标图案“直通车”体现了作者构思,具有独创性和艺术美感,是受著作权法的美术作品。“直通车”商标初审公告、注册公告载明的申请者为原告,原告能当庭陈述“直通车”图案的创作,使用“直通车”发布广告的主体亦是原告,故可认定美术作品“直通车”的作者系原告,其依法对该作品享有著作权。被告未经许可在其经营的店铺招牌及内部装潢上使用与“直通车”相同的图案,系原告著作权的行为。2014年8月判决:被告停止侵权并赔偿原告经济损失3000元。Jze医家园

  第一种观点认为,人取得商标权需经严格、漫长的注册程序,而著作权自作品完成之日产生,著作权的获得显然要易于商标权,如果商标图案可以成为作品取得著作权,人会避繁就简,过分借重著作权来商标图案,这势必会架空商标法的“注册原则”和“申请在先原则”,并不当地给予这些商标标识以跨类别,造成普通商标与含有可成为作品商标图案的商标之间严重的不平等。因此,不应当给予商标图案以著作权。另外,即便将商标图案认定为受著作权的作品,其著作权权属也很难确定。商标图案创作者并非当然就是商标权人,而商标注册证或商标公告的功能在于确定商标权人或申请人的身份,在商标权人与著作权人不是同一主体情形下,仅凭商标注册证或商标公告不足以认定商标注册人或申请人对商标图案享有著作权。Jze医家园

  第二种观点认为,商标图案由文字、图形、颜色、数字、符号或其他组合构成,无论商标图案是否被核准为注册商标,只要商标图案具有“独创性”和“可复制性”,就不影响其作为作品受著作权。著作权法只作品的表达,不作品的思想,给予商标图案著作权,并不能他人进行相似的创作,也不会弱化商标法的“注册原则”和“申请在先原则”。相反,商标图案获得著作权和商标权双重,对于更加充分地人权益,恶意注册和不正当竞争具有重要的意义。尽管法院不能直接依据商标注册证或初审公告、注册公告载明的信息直接认定商标图案著作权的主体,但这些有较强证明力,可结合其他确定商标注册人或注册申请人是否为商标图案的著作权人。Jze医家园

  我国著作权法实施条例第二条:“著作权所称作品,是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力”,可见“独创性”和“可复制性”是一项智力成为作品的实质条件。商标图案由文字、图形、颜色、数字、符号、字母或其他组合构成,凝结了商标设计者的与独特想法,无论商标图案是否核准为注册商标,是否给予商标权,只要符合作品的实质条件,就应当受著作权法。商标图案一般附着于商品、广告、装潢上使用,通常都具有“可复制性”,因此,“独创性”是判断商标图案可否成为作品的关键因素。Jze医家园

  “独创性”要求智力源于创造者的贡献,不是对他人的抄袭,且具有一定水准的创造高度。本案中,商标图案“直通车”是对“直”、“通”、“车”三字进行异形的独特组合,整体表现为一列动车组造型,体现了一定艺术美感和创造性,且在案能充分证明该图案是创作者创作出来的,不是抄袭、复制、剽窃或模仿他人已发表的智力,符合作品“独创性”要求,结合其具有“可复制性”特点,故可成为作品,受著作权法。Jze医家园

  有观点认为,不应当将商标图案认定为作品,进而给予著作权,否则,将彻底商标法的“注册原则”和“申请在先原则”,并不当地给予这些商业标识超越商标的范围,致使人怠于将可以成为作品的商标图案注册为商标,还会造成普通商标图案和可成为作品的商标图案之间严重的不平等。Jze医家园

  笔者认为,我国法律没有对商标与作品之间的关系作明确,即没有肯定对商标图案给予著作权与商标权双重,又没有否定双重。因此,作为作品的商标图案,可依著作权法获得著作权;如获得商标注册,又可以获得商标权,两者并不相互。其实,采用著作权并不能完全商标图案被他人利用,原因在于著作权法只作品的表达,不作品的思想,著作权人只能他人对其作品进行复制、抄袭等,而不能他人进行相似的创作。就涉案商标图案“直通车”而言,如果被告杨华太进行相似的创作,对“直通车”中文汉字进行艺术化处理,创造出与“直通车”完全不同的图案,或者直接使用不能取得著作权的“直通车”三个中文汉字,则原告司徒尚炎主张被告杨华太的行为了其著作权。由此可见,尽管商标图案可以获得著作权,但因其局限性太大,只有进行商标注册才能确保人的智力免遭侵害。Jze医家园

  在企业经营过程中,人也不会借重著作权来商标图案,忽视商标注册的重要性,而只是将著作权作为对商标的一种辅助手段。况且,显著性是商标获得注册的前提条件,其要求商标图案立意新颖,独具风格,但是有显著性的商标图案并非当然具有著作权法意义上的独创性,实践中许多构成要素简单的商标,不乏明显的识别特征,却难言独创性,能够落入著作权领域的商标图案非常少见。于此而言,给予少数商标图案著作权法绝不会架空商标法的“注册原则”和“申请在先原则”。Jze医家园

  著作权法第十一条,著作权属于作者,如无相反证明,在作品上署名的、法人或其他组织为作者。商标初审公告、注册公告以及商标注册证均附有商标图案,且载明了注册申请人或注册人的信息,可否直接根据商标注册证或商标申请注册过程中的初审公告、注册公告所记载的信息认定商标注册申请人或注册人是商标图案的作者,进而确定商标图案的著作权归属于商标注册申请人或注册人?对此,法院以往的判决已给出明确的答案。在福建石狮“老人城 LAORENCHENG 及图”商标争议行政纠纷案中,市高级在二审判决中明确指出:申请注册商标及相应的授权公告仅仅是表明注册商标权的归属,并不必然表明注册商标图形作品著作权的归属。Jze医家园

  该案裁判逻辑是:商标注册证、初审公告的功能在于确定商标权人的身份,非著作权人身份,而实践中存在商标图案的商标权人和著作权人不为同一主体的情形。如张三委托李四设计商标图案,双方未在委托合同中约定商标图案著作权归属,按照合同约定,张三可将该商标图案申请注册为商标,由于双方未就著作权的归属予以明确约定,依据我国著作权法第十七条,该商标图案的著作权应归属受托人李四。再如,张三经李四许可,将李四创作的作品申请注册为商标,依据双方的许可协议,张三有权将该商标图案作为注册商标使用,但李四仍然是著作权人,张能因商标使用行为而取得该商标图案的著作权。Jze医家园

  因此,在商标权人与著作权人可能不是同一主体的情形下,仅依据商标注册证或初审公告、注册公告是无法必然得出商标注册申请人或注册人亦是著作人之结论。不过,对该案裁判不能作机械的理解,不能认为商标注册证或初审公告、注册公告对商标图案著作权权属认定毫无意义,因为国家商标局出具的商标注册证或初审公告、注册公告属于公示行为,具有较强证明力,在无相反情况下,应先假定注册申请人或注册人为商标图案著作权人身份。倘若对方当事人提出或有表明商标图案的商标权人和著作权人存在不为同一主体的可能性,则应结合其他进行查证。如此,既能简化注册申请人或注册人的举证,又能确保实质上的公平。Jze医家园

  本案中,商标注册初审公告、注册公告均载明注册申请人系原告司徒尚炎,由此可先假定司徒尚炎对涉案商标图案“直通车”享有著作权。因被告杨华太提出,法院综合司徒尚炎能当庭陈述该商标图案的创作并绘制草图,以及司徒尚炎系《南方都市报》“直通车眼镜超市”广告的发布主体等,确定商标图案“直通车”系司徒尚炎自行创作,从而认定该图案的著作权归属于司徒尚炎。Jze医家园

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